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  • 不當?shù)美膰H私法問題(武漢大學國際法學博士文庫)
    編號:28197
    書名:不當?shù)美膰H私法問題(武漢大學國際法學博士文庫)
    作者:霍政欣著
    出版社:武大
    出版時間:2006年9月
    入庫時間:2007-3-2
    定價:22
    該書暫缺

    圖書內容簡介

    不當?shù)美贫葰v史悠久、內容精深,是私法的基本制度之一。
    與其他民事法律制度相比,不當?shù)美贫茸顬橥怀龅奶攸c是其在各
    國法制上的巨大差異,故有“比較法上千變萬化的精靈”之雅稱。
    在此背景下,對不當?shù)美姆蓻_突等一系列國際私法問題展開研
    究,必然具有重大的理論價值與現(xiàn)實意義。有鑒于此,本書主要從
    比較法和國際私法的視角,來探討不當?shù)美南嚓P問題。除引言
    外,全書共九章,約三十萬言。
    第一部分為“引言”,系在尚未進入主題分析前,對研究的意
    義、國內外研究現(xiàn)狀、文章所采用的研究方法以及主要思路提出基
    礎性說明,以提挈全文。
    正文第一章為“不當?shù)美母拍、歷史沿革與法哲學基礎”。
    本章先設一節(jié),對“不當?shù)美钡母拍钆c不當?shù)美贫鹊墓δ茏?
    出闡述,以明確研究范圍、提示研究重點。第二節(jié)“不當?shù)美?
    歷史沿革”,系從比較法的角度來探索不當?shù)美贫鹊脑戳髋c發(fā)展
    歷史,以及各國法制在繼受此項制度時所作的變革與調整,從而勾
    勒出不當?shù)美贫葍汕Ф嗄陙淼难莼}絡,并厘清其發(fā)展規(guī)律。不
    當?shù)美贫葟钠湔Q生之日起,就與公平、正義等自然法理念息息相
    關,而其思想根源更可追溯到亞里士多德在《尼各馬克倫理學》
    中關于“矯正正義”所作的論述。這些樸素的自然法理念仿佛一
    只看不見的手,無時無刻不在影響著不當?shù)美贫鹊陌l(fā)展,即使在
    法制高度發(fā)達的現(xiàn)代社會,仍不失其重要意義。為此,本章專設第
    三節(jié)“法哲學基礎”,以從法哲學的高度對不當?shù)美贫冗M行審視
    與思考。
    第二章系“大陸法國家的不當?shù)美贫取。德國與法國是大陸
    法系的兩個核心國家,其法律制度極具代表性。所以,本章設兩
    節(jié),分別介紹德國與法國的不當?shù)美贫。德國民法采用物權行?
    無因性理論,不當?shù)美埱髾嗑哂姓{節(jié)因該理論而生財產變動的特
    殊規(guī)范功能。是故,德國的不當?shù)美贫冗m用范圍較廣,其在整個
    民法體系中的地位頗為顯赫。緣此,《德國民法典》設立了統(tǒng)一的
    不當?shù)美贫,并在此基礎上產生了不當?shù)美念愋突碚,形?
    了相當完備且復雜的不當?shù)美审w系。相比之下,由于法國奉行
    物權行為有因性理論,不當?shù)美倪m用范圍及其在民法體系中的地
    位稍遜一籌,故《法國民法典》沒有建立統(tǒng)一的不當?shù)美贫龋?
    僅設個別條款,以資調整。本章在對德、法兩國的不當?shù)美贫扔?
    以分別論述時,特別注重比較分析,對兩國制度的不同之處,力爭
    在行文中一一做出交代。于此,德、法兩國不當?shù)美贫鹊牟町惻c
    沖突盡收眼底。
    第三章系“英美返還請求權制度”。本章綜合利用各種研究方
    法,對英美返還請求權制度做丫較為詳細的梳理與研究。與不當?shù)?
    利在大陸法上早已確立獨立地位不同,英美法上長期缺失統(tǒng)一、獨
    立的不當?shù)美贫,直?0世紀中后期,隨著返還請求權由單純
    的救濟方式發(fā)展為獨立的請求權基礎,這一狀況才得以改觀。返還
    請求權雖然在名稱上有所不同,但其基礎為不當?shù)美颠,因此
    實質是與大陸法上不當?shù)美贫认嗥叫、對應的法律制度。如此?
    大陸法在不當?shù)美I域一枝獨秀的局面被打破,不當?shù)美趦纱蠓?
    系的發(fā)展終呈并駕齊驅之勢。本章第一節(jié)闡述返還請求權的構成要
    件;第二節(jié)依據(jù)返還請求權的兩大基本類型,對獨立返還請求權與
    不法行為返還請求權分別進行介紹;第三節(jié)則從構成、類型、排除
    事由以及返還客體等四個方面著眼,將英美返還請求權制度與德、
    法兩國的不當?shù)美贫茸髁丝偨Y性的對比與分析。這樣一來,不當
    得利制度在各國法制上的多樣性與復雜性,就昭然若揭。這為全面
    把握不當?shù)美贫鹊膬群,尋找各國不當(shù)美梢?guī)則的異同點,
    從國際私法角度審視該制度打下堅實的基礎。
    第四章為“不當?shù)美谌舾蓢覈H私法立法中的地位”。本
    章以前兩章所做的研究為基礎,從比較國際私法的角度,依不當?shù)?
    利在各國實體法上的不同地位,將具有代表性的國家區(qū)別為兩類三
    組,分別觀察不當?shù)美谄鋰H私法上“應然”與“實然”的地
    位。在分析完代表性國家的有關立法后,本章專設一節(jié),介紹歐盟
    新近制訂的《羅馬公約II》,重點評析其關于不當?shù)美畟姆?
    適用條款。對各國立法與國際條約的相關條文展開細致檢視與比較
    分析,對于構建緊跟發(fā)展潮流的、開放性的不當?shù)美麌H私法體系
    具有非,F(xiàn)實的啟示意義。所以,在前幾節(jié)研究的基礎上,本章特
    設第四節(jié)一一“省思與展望”,以為總結.
    第五章“不當?shù)美亩ㄐ詥栴}”,討論的是被各國學者認為最
    困難的國際私法問題。本章先設一節(jié),探討定性的兩大基本理論問
    題一一定性的依據(jù)與對象。通過論證,本節(jié)提出如下觀點:定性應
    當依據(jù)法院地法,但法院在對涉外民事案件進行定性時,不必完全
    拘泥于本國法的規(guī)則與概念,而應以較為自由、寬松的方式解釋本
    國法。定性的對象既是沖突規(guī)范,也是案件事實;定性的過程就是
    對事實的涵攝與對沖突規(guī)范的解釋過程。以上述結論為指針,本章
    于第二節(jié)具體探討不當?shù)美ㄐ詥栴}的特殊問題,著重解決不當?shù)?
    利定性的方法和不當?shù)美埱髾嗯c其他請求權的關系模式與具體界
    定問題。本節(jié)采用既破又立、層層推進的論述方法,得出以下結
    論:應采用“整體法”,在保持不當?shù)美鳂嫵梢赜袡C統(tǒng)一的前
    提下,對有關案件事實進行定性;應當采納“競合說”,承認不當
    得利請求權可以與其他請求權競合、并存。
    第六章“不當?shù)美姆蛇m用”,是全書的核心部分。本章設
    三節(jié),第一節(jié)逐一評述法院地法、屬人法、事實發(fā)生地法、物之所
    在地法、合同的準據(jù)法以及有關法律關系的準據(jù)法等各個具體的沖
    突規(guī)則,詳細分析與檢討它們對解決不當?shù)美蓻_突的作用及其
    優(yōu)缺點。第二節(jié)從較為宏觀的角度,探討不當?shù)美麤_突規(guī)則的立法
    體例與法律選擇方法,以解決不當?shù)美蛇m用規(guī)則的結構性問
    題。第三節(jié)以前兩節(jié)為依據(jù)和基礎,提出一組“應然”的不當?shù)美?
    之法律適用規(guī)則。該組規(guī)則根據(jù)不當?shù)美a生的不同情況,分別制
    訂沖突規(guī)則,并輔以“彈性例外”條款,從而兼具確定性、可預見
    性和靈活性,不失為解決日益復雜的不當?shù)美蛇m用問題的理想
    方法。
    第七章為“確定不當?shù)美麥蕮?jù)法中的公共秩序保留與反致問
    題”。公共秩序保留是國際私法上的一項基本制度,它對不當?shù)美?
    準據(jù)法的確定尤為重要,本章第一節(jié)從反思近年來學術成果與司法
    實踐嚴重脫節(jié)的現(xiàn)狀人手,以實證分析為方法,將具有代表性的案
    例子以歸納與分類對公共秩序保留制度在涉外不當?shù)美讣械淖?
    用作了較為深入的探討與分析。第二節(jié)著重討論反致制度在不當?shù)?
    利法律適用領域的作用,并通過論證得出該領域應排除反致制度的
    結論。
    第八章為“不當?shù)美墓茌牂鄦栴}”。一國司法機關在受理了
    國際不當?shù)美讣螅厝幻媾R著確定管轄權的問題,這直接關系
    到法律適用及判決的承認和執(zhí)行問題。因而,本書專設一章,探討
    不當?shù)美墓茌牂鄦栴}。本章首先論述在國際不當?shù)美讣写_定
    管轄權的重要性與必要性;再設一節(jié)具體分析在《布魯塞爾公約》
    的框架下,歐盟有關國家是如何解決不當?shù)美茌牂鄦栴}的,以及
    由此在學術界引發(fā)的檢討與思考。通過這樣的分析,希望對摸索出
    確定不當?shù)美墓茌牂、解決相關沖突的路徑有所助益。本章第三節(jié)
    著重探討依據(jù)我國現(xiàn)行法律,應如何確定不當?shù)美讣茌牂嗟膯栴}。
    第九章“中國不當?shù)美芍贫鹊臉嫿ā,體現(xiàn)本書的歸宿與
    目的。該章設三節(jié),第一節(jié)回顧、評述了我國不當?shù)美麑嶓w法律制
    度的發(fā)展歷程與現(xiàn)狀;第二節(jié)對不當?shù)美谖覈鴩H私法上的發(fā)展
    歷程與現(xiàn)狀作了總結與點評。第三節(jié)以上述各章節(jié)所做的研究為基
    礎,結合我國的實際情況,對中國不當?shù)美芍贫鹊臉嫿ㄌ岢鼍唧w
    的建議。

    圖書目錄

    內容摘要………………………………………………………… 1
    ABSTRACT …………………………………………………………5
    引言 …………………………………………………………………1
    一、研究的意義……………………………………………………1
    二、國內外研究現(xiàn)狀 ……………………………………………12
    三、研究的方法…………………………………………………16
    第一章 不當?shù)美母拍、歷史沿革與法哲學基礎……………19
    第一節(jié) 不當?shù)美母拍钆c不當?shù)美贫鹊墓δ堋?9
    一、不當?shù)美母拍? ……………………………………………19
    二、不當?shù)美贫鹊墓δ堋?2
    第二節(jié) 歷史沿革………………………………………………24
    一、羅馬法的不當?shù)美?guī)則………………………………………24
    二、中世紀的不當?shù)美碚摗?1
    三、近代的理論突破 ……………………………………………32
    四、大陸法不當?shù)美贫鹊男纬膳c發(fā)展 …………………………34
    五、英美法返還請求權制度的形成和發(fā)展…………………………40
    六、對不當?shù)美òl(fā)展歷史的反思 ………………………………52
    第三節(jié) 法哲學基礎……………………………………………53
    第二章 大陸法系國家的不當?shù)美贫取?1
    第一節(jié) 德國法…………………………………………………63
    一、《德國民法典》中的不當?shù)美贫瓤傆[………………………63
    二、不當?shù)美膬纱箢愋鸵灰唤o付不當?shù)美c非給付不當?shù)美?…67
    三、不當?shù)美男Я? ……………………………………………87
    第二節(jié) 法國法…………………………………………………94
    一、非債清償……………………………………………………95
    二、不當?shù)美埱髾嗟囊话阍瓌t ………………………………101
    三、合同關系滅失后的返還請求權 ……………………………109
    第三章 英美返還請求權制度 …………………………………116
    第一節(jié) 返還請求權的基本要件 ……………………………118
    一、被告獲得利益 ……………………………………………118
    二、得利系以犧牲原告利益為代價 ……………………………122
    三、被告保有該利益有失正當性 ………………………………122
    四、被告沒有抗辯事由…………………………………………125
    第二節(jié) 獨立不當?shù)美颠請求權與不法行為返還請求權……
    …………………………………………………………………130
    一、返還請求權的類型化理論 …………………………………130
    二、獨立不當?shù)美颠請求權 …………………………………131
    三、不法行為返還請求權………………………………………139
    第三節(jié) 英美返還請求權制度與大陸法不當?shù)美贫鹊谋容^分析
    ……………………………………………………………149
    一、構成要件 …………………………………………………150
    二、類型………………………………………………………153
    三、排除事項 …………………………………………………156
    四、返還客體 ……………………………………………………158
    第四章 不當?shù)美谌舾蓢覈H私法立法中的地位 ………160
    第一節(jié) 大陸法系國家…………………………………………162
    一、瑞士、德國、奧地利………………………………………162
    二、法國、意大利 ……………………………………………172
    第二節(jié) 英美法系國家…………………………………………175
    一、英國 ………………………………………………………176
    二、美國 ………………………………………………………182
    第三節(jié) 國際條約一一《羅馬公約II》………………………189
    第四節(jié) 省思與展望 …………………………………………195
    第五章 不當?shù)美亩ㄐ詥栴} …………………………………197
    第一節(jié) 概述……………………………………………………197
    第二節(jié) 定性的基本問題 ……………………………………202
    一、定性的依據(jù) ………………………………………………202
    二、定性的對象 ………………………………………………207
    第三節(jié) 不當?shù)美ㄐ缘奶厥鈫栴} …………………………218
    一、方法之爭:整體定性法與分割定性法………………………218
    二、請求權之爭:不當?shù)美埱髾嗯c其他請求權的界定…………224
    第六章 不當?shù)美姆蛇m用 …………………………………242
    第一節(jié) 不當?shù)美姆蛇m用規(guī)則 …………………………242
    一、法院地法(Lex fori) ………………………………………242
    二、屬人法(Personal Law) ……………………………………245
    三、事實發(fā)生地法(Lcx loci) …………………………………248
    四、物之所在地法(Lex situs) …………………………………255
    五、合同的準據(jù)法(Law ofthc contract) ………………………256
    六、有關法律關系的準據(jù)法(LaW ofthe relationship)…………262
    第二節(jié) 法律適用規(guī)則的結構設計 …………………………263
    第三節(jié) 不當?shù)美姆蛇m用規(guī)則設計 ……………………265
    第七章 確定不當?shù)美麥蕮?jù)法中的公共秩序保留與反致問題……
    …………………………………………………………………268
    第一節(jié) 公共秩序保留一一以實證分析為方法 ……………268
    一、概述 ………………………………………………………268
    二、公共秩序保留在不當?shù)美讣斜缓鲆暤脑? ……………273
    三、國際私法上公共秩序的兩個基本規(guī)則………………………278
    四、不當?shù)美蛇m用中的公共秩序問題………………………28l
    五、總結與反思 ………………………………………………292
    第二節(jié) 反致 …………………………………………………293
    第八章 不當?shù)美讣墓茌牂? ……………………………299
    第一節(jié) 概述 …………………………………………………299
    第二節(jié) 不當?shù)美凇恫剪斎麪柟s》中的管轄權 ………302
    一、(布魯塞爾公約》概述 ……………………………………303
    二、(布魯塞爾公約》的管轄權制度……………………………306
    三、總結與反思 ………………………………………………321
    第三節(jié) 不當?shù)美谖覈袷略V訟法中的管轄權……………322
    第九章 中國不當?shù)美芍贫鹊臉嫿? ………………………325
    第一節(jié) 不當?shù)美谖覈袷聦嶓w法上的發(fā)展歷程與現(xiàn)狀……
    …………………………………………………………………325
    第二節(jié) 不當?shù)美谖覈鴩H私法上的發(fā)展歷程與現(xiàn)狀 …331
    第三節(jié) 立法建議 ……………………………………………340
    一、不當?shù)美麑嶓w制度的構建與立法建議………………………340
    二、不當?shù)美贫仍趪H私法上的構建與立法建議 ……………342
    附錄一 立法資料 ………………………………………………350
    附錄二 外國人譯名對照表 ……………………………………385
    附錄三 事項索引 ………………………………………………389
    參考文獻 …………………………………………………………393
    后 記 ……………………………………………………………409

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