[ 何帥領(lǐng) ]——(2008-7-2) / 已閱20013次
（12） 運營期的權(quán)利義務(wù)，應(yīng)明確約定合同雙方在運營期的權(quán)利義務(wù)，比如收費標(biāo)準(zhǔn)的確定、須遵守的運營標(biāo)準(zhǔn)、維修養(yǎng)護義務(wù)等。
（13） 收費價格的建議權(quán)，盡管《收費公路管理條例》規(guī)定了車輛通行費的收費標(biāo)準(zhǔn)的聽證和審批程序，但投資商依然可通過適當(dāng)方式在BOT合同中約定投資商擁有收費價格建議權(quán)以及參與聽證的權(quán)利，以盡量規(guī)避由政府確定收費標(biāo)準(zhǔn)的風(fēng)險。
（14） 項目保險，可在合同中約定建設(shè)期（工期）及運營期的項目保險條款。
（15） 特許經(jīng)營權(quán)提前贖回，應(yīng)明確約定提前贖回的情形、程序，及合理的補償方案等。
（16） 項目移交，應(yīng)注意約定移交前過渡期安排、移交范圍、移交驗收程序、技術(shù)培訓(xùn)、風(fēng)險轉(zhuǎn)移等。
（17） 政府承諾，可要求政府給予相應(yīng)的承諾，比如承諾項目的合法性、不批準(zhǔn)有競爭項目、不收回經(jīng)營權(quán)、給予一定的稅收優(yōu)惠政策、授予BOT項目配套服務(wù)項目的優(yōu)先開發(fā)權(quán)等，并在合同中明確約定。
（18） 政府優(yōu)惠政策，充分利用本項目可能利用的各種優(yōu)惠政策，如按照西部地區(qū)開發(fā)及外商投資相關(guān)法律法規(guī)給予優(yōu)惠政策，還可要求其他當(dāng)?shù)卣袡?quán)直接給予的優(yōu)惠政策。
（19） 政府補償/補貼，可在合同中約定，在某些情形發(fā)生時，由政府給予補償/補貼，比如特許經(jīng)營權(quán)提前贖回、項目造價超過預(yù)算/概算、政府行為或法律變更或不可抗力導(dǎo)致項目終止或投資商無法獲取預(yù)期收益或增加成本/支出、經(jīng)營期收益達(dá)不到可行性研究報告中預(yù)期收益、政府違約等等。
（20） 政府協(xié)助義務(wù)，由于BOT項目的實施需政府在審批、許可、與各地方協(xié)調(diào)等方面進行配合，在合同中應(yīng)約定相應(yīng)的協(xié)助義務(wù)。
（21） 政府違約責(zé)任，可在BOT合同中設(shè)定政府違約時須承擔(dān)的違約責(zé)任，比如給予補償、賠償，延長特許期，給予稅收等優(yōu)惠政策，等。
（22） 不可抗力，應(yīng)注意明確列舉不可抗力事件，比如瘟疫、非典等重大流行病及防疫隔離等。
（23） 合同變更、解除和終止，應(yīng)注意約定合同變更的條件，合同解除、終止的情形及責(zé)任承擔(dān)。
（24） 違約責(zé)任，應(yīng)注意違約責(zé)任條款的可操作性，比如明確約定因一方原因?qū)е陆ㄔO(shè)期（工期）延誤的違約金數(shù)額。
（25） 爭議解決，作為投資商，尤其是外國投資者，最好不要約定項目當(dāng)?shù)氐闹俨?訴訟機構(gòu)，在中國投資的外商多約定在中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會仲裁。
四、投資商在投資BOT項目時應(yīng)注意的相關(guān)風(fēng)險
投資商在公路BOT項目實施中一般會面臨如下風(fēng)險：
1、政治風(fēng)險
由于國家或地方政府的行為造成BOT項目無法繼續(xù)實施的風(fēng)險。這種風(fēng)險通常被稱為“政治風(fēng)險”，可分為兩大類：一種是“傳統(tǒng)的”政治風(fēng)險，比如特許經(jīng)營權(quán)被國家或地方政府強制性收回或征收特別賦稅，從而對投資商債務(wù)償還、收回投資成本以及取得預(yù)期利潤造成不利影響；另一種是“管理”風(fēng)險，比如對公路服務(wù)的提供采用更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)，或批準(zhǔn)建設(shè)另一具有競爭力的公路項目等。充分預(yù)計該等風(fēng)險發(fā)生的可能性，在合同中就該風(fēng)險發(fā)生的后果及責(zé)任承擔(dān)、損失補償?shù)认嚓P(guān)內(nèi)容進行細(xì)化約定。
2、商業(yè)風(fēng)險
通常情況下，BOT項目運營收入主要包括車輛通行收費收入、廣告經(jīng)營收入權(quán)、服務(wù)設(shè)施經(jīng)營收入。然而，在現(xiàn)有框架下，投資商對于占項目收入主要組成部分的收費收入?yún)s沒有自主定價權(quán)。如公路車流量減少或者第三產(chǎn)業(yè)的開發(fā)出現(xiàn)問題，就會導(dǎo)致投資商無法取得預(yù)期收益，嚴(yán)重影響其支付能力。投資商可在BOT合同中對此風(fēng)險的承擔(dān)作出相應(yīng)約定。
3、運營風(fēng)險
在運營期間，投資商無法達(dá)到合同約定的持續(xù)運營標(biāo)準(zhǔn)或出現(xiàn)服務(wù)中斷，則可能會被政府追究相應(yīng)的違約責(zé)任，面臨特許經(jīng)營權(quán)被提前收回或政府單方解除合同的風(fēng)險。談判中政府方面通常要求投資者承擔(dān)該等風(fēng)險，投資商應(yīng)對此予以充分重視。
4、不可抗力或意外事件風(fēng)險
投資商無法控制的不可抗力或意外事件造成的BOT項目的實施中斷，這些事件可能是自然的，如洪水、風(fēng)暴或地震等自然災(zāi)害，也可能是人為的結(jié)果，如戰(zhàn)爭、暴亂或恐怖分子襲擊，最終導(dǎo)致投資商收入損失，項目設(shè)施的物質(zhì)損害甚至無法修復(fù)。投資商可在BOT合同中對不可抗力或意外事件發(fā)生時合同雙方責(zé)任、義務(wù)的承擔(dān)進行明確約定。
5、公路存在設(shè)計/施工問題導(dǎo)致無法正常運營的風(fēng)險
BOT公路項目中，雖然投資商（項目公司）是項目業(yè)主，但政府方面往往要參與甚或主導(dǎo)勘察、設(shè)計單位的選擇及設(shè)計方案的審查。在公路運營后，可能會出現(xiàn)由于工程設(shè)計或施工過程中存在問題導(dǎo)致公路無法達(dá)到預(yù)期使用功能，造成投資商不能達(dá)到預(yù)期經(jīng)營目標(biāo)的風(fēng)險。投資商可在談判中對該等情形發(fā)生后的責(zé)任承擔(dān)進行明確約定。
上述風(fēng)險可通過BOT合同相應(yīng)條款的設(shè)計和安排盡量避免，即投資商可通過合同談判將上述部分風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給政府或與政府共同分擔(dān)。
總之，公路BOT項目涉及到的主體較多，運作期限較長，法律關(guān)系比較復(fù)雜，且跨越投融資、公司設(shè)立、建設(shè)工程、項目運營等多個專業(yè)領(lǐng)域，相對來說投資風(fēng)險較大，投資商在投資公路BOT項目時，首先須審查BOT項目的合法性，在簽訂BOT合同時須把握要點，并對BOT合同及其相關(guān)合同的整體架構(gòu)進行合理安排，通過合同條款的設(shè)計和安排盡量避免和減少BOT項目投資風(fēng)險。
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