[ fazhi1234 ]——(2020-3-31) / 已閱21344次
第一、管轄法律有明確規(guī)定,當(dāng)幾個(gè)法院都有管轄權(quán)時(shí),原告可以選擇其中一個(gè)起訴。而受訴法院不可以將案件推給其它有管轄權(quán)的法院。因此,X中院要求原告向被告所在地法院起訴,首先應(yīng)解釋清楚自己作為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法院為什么沒有管轄權(quán)?
但是,X中院沒有這樣的說(shuō)明。直接不予受理,并且沒有裁定。其結(jié)論和理由比照《民事訴訟法》的規(guī)定不具備自圓性。這就是司法欠缺精度的問題。
第二、請(qǐng)示過(guò)省高院能不能成為不受理的正確理由。X中院聲稱請(qǐng)示過(guò)省高院。那么,關(guān)于管轄以及本院是否有管轄權(quán)法律有明確規(guī)定,上級(jí)法院的答復(fù)能不能否定法律規(guī)定?而且,是否有管轄權(quán)本院應(yīng)當(dāng)自我判斷和認(rèn)定,認(rèn)為沒有管轄權(quán)的,可以裁定不予受理,當(dāng)事人可以向上一級(jí)法院上訴。這種一步到位式的請(qǐng)示過(guò)省高院算是怎么一回事呢?
第三、我們受理后也得指定其它法院審理。因?yàn)榉ü偌资荴地區(qū)某縣法院的法官。因此,X中院認(rèn)為有必要回避,故稱即使受理也得指定別的法院管轄。應(yīng)該說(shuō)這一答復(fù)較難評(píng)價(jià)。因?yàn),它在形式上仿佛公正。?jiǎn)單的說(shuō),你是我下級(jí)法院的法官,我受理這樣的案件并審理,在形式上就會(huì)讓我說(shuō)不清。
但是,上級(jí)法院能不能審理關(guān)于下級(jí)法院法官個(gè)人的案件以及應(yīng)不應(yīng)該回避,沒有法律規(guī)定;蛘哒f(shuō)依據(jù)現(xiàn)行法,法官個(gè)人顯然可以成為原告或被告,沒有禁止性的規(guī)定。這種情況下,司法機(jī)關(guān)可不可以根據(jù)自己的想像,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)避嫌,就否定下級(jí)法官個(gè)人的起訴權(quán)?筆者認(rèn)為這種“公正”是自命清高,是虛偽的做作。
而且,這個(gè)問題主要涉及對(duì)方當(dāng)事人的利益,法院即使考慮到這種實(shí)際處境也應(yīng)當(dāng)征求一下對(duì)方當(dāng)事人的意見,問一問案件當(dāng)事人對(duì)該管轄有沒有這方面的擔(dān)憂。但是,X法院直接替當(dāng)事人決定了,仿佛這種事不用問,被告肯定不樂意。
因此,受理的話也得指定其它法院審理也是“自立”原則,實(shí)無(wú)法律依據(jù)。這種公正的追求必有偏差,欠缺精度。
第四、該立案法官關(guān)于不要郵寄,親自去一趟的立案建議,被法官甲理解為不懷好意。為什么?法院的判決書、傳票都可以郵寄,為什么當(dāng)事人的起訴材料就非得親自去一趟?
而且,所有這些交涉的最終結(jié)果就是不受理,也沒有裁定。那么,綜觀一下這個(gè)簡(jiǎn)單的處理環(huán)節(jié),X中院是不是不懂法?肯定不是,法院能不懂法,簡(jiǎn)直是笑話。而且,在答復(fù)中X中院也提到了由被告所在地法院管轄這樣的法律規(guī)定,也指出了受理后也要指定其它法院審理這樣的光大上的處理思路。所以,X中院的問題不是法盲的問題,而是司法處理不規(guī)范,沒有精度的問題。
你可能說(shuō)了,是不是此案X中院真的不懷好意,因?yàn)榉ü偌着c其有一定的利害關(guān)系。但是,即使司法機(jī)關(guān)不懷好意,也應(yīng)當(dāng)“依法”出招。所以,動(dòng)機(jī)可以忽略,僅從其“行為”看,可以將問題歸結(jié)為司法沒有精度。如果法院基于不予受理的目的,在法定的程序內(nèi),擺出了一般人無(wú)法反駁的事實(shí)和理由。這種情況下,我們可以歸結(jié)到動(dòng)機(jī)問題上去。對(duì)于這種本身就很粗草的處理,無(wú)論動(dòng)機(jī)如何,不專業(yè)和沒有精度已經(jīng)可以定性了。
那么,比較我們對(duì)X中院的預(yù)判,它的實(shí)際表現(xiàn)出乎意料,根本沒有預(yù)判的那些內(nèi)容,甚至與這些內(nèi)容不著邊際。我們的預(yù)判來(lái)源于法律規(guī)定,也可以說(shuō)X中院的行為無(wú)法依據(jù)法律規(guī)定預(yù)知,或者說(shuō)就是一種很離譜的司法作為。這種司法作為與法律規(guī)定有較大差距,沒有專業(yè)水準(zhǔn)。這種司法狀態(tài),筆者歸納為欠缺精度。
(二)法官甲向廣州中院和某區(qū)法院的起訴分析。
法官甲后來(lái)將起訴材料郵寄給廣州中院。因?yàn)閺V州中院下某區(qū)法院也可以受理著作權(quán)糾紛。所以,后來(lái)折騰一段時(shí)間后,起訴材料轉(zhuǎn)到了廣州某區(qū)法院。
材料轉(zhuǎn)遞期間,試圖幾次聯(lián)系廣州中院根本聯(lián)系不上。直到有一天收到廣州某區(qū)法院立案庭法官來(lái)電。
那么,再預(yù)判一下,該院會(huì)如何處理。我們知道本案原告自身就是法官,那么,法官準(zhǔn)備的起訴材料是否齊全?能否符合立案要求?我們不妨用這樣的起訴材料去碰撞一下該院的立案規(guī)定。
該院立案庭法官提出了修改起訴狀和補(bǔ)充起訴材料的立案要求。看來(lái),法官也準(zhǔn)備不好該院的起訴材料。
修改起訴狀是指先前是此致廣州中院,因現(xiàn)受理法院是廣州某區(qū)法院,故應(yīng)當(dāng)改一下。這個(gè)小事,我們不列入評(píng)價(jià)范圍了。那么,除此之外,該法院還要求補(bǔ)充什么材料呢?
根據(jù)該院的《補(bǔ)充訴訟材料通知書》要求補(bǔ)充如下材料(根據(jù)回憶整理,通知書原件丟失):
1、 被告身份證明的材料;
2、 證據(jù)材料按被告人數(shù)提供副本。
法官甲將材料準(zhǔn)備好,2014年10月12日寄出。
2014年10月27日,該院立案庭法官來(lái)電,再次申明三點(diǎn)補(bǔ)充材料的要求:1、被告組織代碼證(可以網(wǎng)上打。;2、被告XX的身份證復(fù)印件;3、證據(jù)材料按被告人數(shù)提供。
針對(duì)這三個(gè)要求,法官甲對(duì)該院作了如下說(shuō)明,原文如下(當(dāng)事人已經(jīng)匿名處理):
我訴XX公司和XX著作權(quán)侵權(quán)一案,2014年10月12日,根據(jù)貴院的要求補(bǔ)充了起訴材料。2014年10月27日貴院立案庭電話仍然要求我繼續(xù)補(bǔ)充起訴材料,包括:1、被告組織代碼證(可以網(wǎng)上打印);2、被告XX的身份證復(fù)印件;3、證據(jù)材料按被告人數(shù)提供。
原告認(rèn)為,貴院的這些要求均不符合民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定。
一、原告已經(jīng)在起訴狀中載明了被告XX公司的工商注冊(cè)號(hào)和組織代碼證號(hào)。這種情況下,被告顯然是非常具體的,我起訴誰(shuí)是很清楚的。原告的起訴已經(jīng)符合民事訴訟法第一百一十九條第(二)項(xiàng)規(guī)定的“有明確的被告”的起訴要求。
組織代碼證非原告持有,不是原告證件,按說(shuō)原告并非能便宜提交證件復(fù)印件,這一要求并不合理。況且,將此列為必須的起訴材料沒有法律依據(jù)。因此,不予以立案不符合民事訴訟法的規(guī)定。但是,該材料既然可以網(wǎng)上打印,原告仍然依貴院要求打印后提交。
二、原告已經(jīng)在起訴狀中載明了被告XX的基本身份信息,況且注明了被告的律師身份,并提供了其律師執(zhí)業(yè)證號(hào)和執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)信息。這種情況下,被告XX顯然也是非常明確的被告。原告起訴已經(jīng)符合民事訴訟法第一百一十九條第(二)項(xiàng)“有明確的被告”的規(guī)定。
被告自然人的身份證件哪怕是復(fù)印件并不是原告可以輕易獲得的訴訟材料。電話中原告曾與貴院立案庭法官溝通過(guò),原本打算通過(guò)長(zhǎng)沙市律協(xié)查詢被告的身份證復(fù)印件,但是律協(xié)要求必須本人前往或者委托當(dāng)?shù)卮砣颂峁┫嚓P(guān)手續(xù),不提供郵寄查詢。這樣,這件事非常不經(jīng)濟(jì),有違便民原則。何況這并非法定的起訴材料,貴院對(duì)這一材料的要求沒有法律依據(jù)。因沒有這份材料而不給立案不正確。故,原告拒絕提供被告XX的身份證復(fù)印件。如果貴院仍然認(rèn)為原告的起訴不符合民事訴訟法的規(guī)定,不應(yīng)受理,請(qǐng)依法裁定。
三、起訴狀應(yīng)當(dāng)按被告人數(shù)提出副本,但是原告沒有義務(wù)將所有證據(jù)材料也如數(shù)提交副本。貴院的這一要求也不符合民事訴訟法的規(guī)定。但是這些材料原告可以自行復(fù)印,故原告同意按貴院要求再行提交本案證據(jù)材料一式二份。
綜上,不管有沒有明確的法律依據(jù),凡是原告可以提供的起訴材料已按貴院的要求補(bǔ)充提交。而被告XX身份證復(fù)印件這樣的材料,因貴院的要求沒有明確的法律依據(jù),客觀上原告又不能便當(dāng)獲得,故原告拒絕繼續(xù)補(bǔ)充。請(qǐng)貴院就現(xiàn)有的起訴材料依據(jù)民事訴訟法有關(guān)規(guī)定給予立案或者作出不予受理的裁定。
這里主要涉及了兩個(gè)問題:第一、民事訴訟法規(guī)定的起訴條件“明確的被告”應(yīng)當(dāng)如何理解;第二、原告是否應(yīng)當(dāng)根據(jù)被告人數(shù)提供證據(jù)材料的份數(shù)。
結(jié)合《民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定關(guān)于起訴條件四小項(xiàng)的綜合理解,所謂“有明確的被告”就是告誰(shuí)必須明確的意思。如果原告也不知道要起訴誰(shuí),或者原告對(duì)起訴誰(shuí)的表述不清楚,人民法院便無(wú)法受理你的起訴。所以,在起訴條件里,有明確的被告就是起訴誰(shuí)必須明確。并不要求原告一定要提供被告的身份證明等相關(guān)材料。
此案原告對(duì)于所要起訴的公司注明了工商注冊(cè)號(hào)和組織代碼證號(hào),雖然沒有提供營(yíng)業(yè)執(zhí)照或組織代碼證復(fù)印件,但是,這兩個(gè)號(hào)碼顯然能夠有效識(shí)別出具體的被告。因此,屬于有明確的被告。原告對(duì)XX律師的起訴,提供了其律師執(zhí)業(yè)證號(hào)和執(zhí)業(yè)機(jī)構(gòu)信息,也屬于能夠有效識(shí)別的具體被告,符合“有明確被告”的法律要求,故符合起訴條件。因此,該院繼續(xù)要求補(bǔ)充起訴材料,已經(jīng)無(wú)法律依據(jù)。那么,在這個(gè)立案事項(xiàng)上所體現(xiàn)的,就是司法機(jī)關(guān)處理司法問題的精度。
我們?cè)倏匆幌伦C據(jù)材料是不是應(yīng)該按被告人數(shù)提供復(fù)印件。不要說(shuō)證據(jù)的份數(shù)就是證據(jù)本身都不是起訴的條件。
《民事訴訟法》第一百一十九條第(三)項(xiàng)規(guī)定是:有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;
放在起訴條件里,其要求顯然是指原告在提起訴訟時(shí),應(yīng)當(dāng)提出訴訟請(qǐng)求,并且要說(shuō)明相關(guān)的事實(shí)和理由。至于事實(shí)或理由的根據(jù)是否確實(shí),能否成立,不是立案環(huán)節(jié)要解決的問題。因此,從《民事訴訟法》的規(guī)定看,并沒有要求原告在起訴時(shí)就自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。
但是,這個(gè)問題更為尖銳。我們知道,在民事訴訟實(shí)務(wù)中,很少有原告什么證據(jù)沒有就要求法院立案的情況。一般來(lái)講,原告起訴時(shí)均有證據(jù)。也所以,沒有證據(jù)的起訴,一般法院不予立案。不過(guò),相對(duì)于《民事訴訟法》的現(xiàn)有規(guī)定,可以認(rèn)為這正是司法所欠缺的精度。
實(shí)際上,我們應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持被告不答辯原告便沒有舉證義務(wù)的訴訟原則。即:原告起訴不需要附任何證據(jù)材料。人民法院受理后,被告應(yīng)當(dāng)就原告的起訴進(jìn)行答辯。只有被告不承認(rèn)的事實(shí)原告才有舉證的義務(wù)。
相對(duì)于這個(gè)不太容易接受的問題,另一個(gè)問題則相對(duì)簡(jiǎn)單。一般來(lái)講,證據(jù)是當(dāng)事人提交給人民法院證實(shí)自己主張的相關(guān)材料。
《民事訴訟法》第六十八條規(guī)定:證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示,并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密,需要在法庭出示的,不得在公開開庭時(shí)出示。
可見,證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示,而不是在庭前向?qū)Ψ教峁┒嗌俜輳?fù)印件。
再結(jié)合《最高人民法院關(guān)于訴訟代理人查閱民事案件材料的規(guī)定》,證據(jù)材料顯然屬于可以到人民法院閱卷并復(fù)制的材料范疇,不應(yīng)當(dāng)由一方當(dāng)事人提供。因此,要求原告提供一定份數(shù)的證據(jù)材料,沒有法律依據(jù)。
筆者發(fā)現(xiàn),這樣的要求并非廣州某區(qū)法院獨(dú)有。在浙江某中院也有這樣的要求。由此,筆者推斷這樣的要求已經(jīng)是較為廣泛的實(shí)務(wù)做法。那么,這一做法也充分說(shuō)明,中國(guó)司法欠缺精度。第一、作為立案材料的要求,沒有法律依據(jù);第二、作為訴訟材料的要求,也沒有法律依據(jù)。所以,對(duì)方當(dāng)事人如果需要相關(guān)的證據(jù)材料可以聯(lián)系人民法院閱卷,或者閱卷后復(fù)制、摘抄等都可以。但是,作為當(dāng)事人沒有向當(dāng)事人提供證據(jù)材料的義務(wù)。
還有的法院直接要求當(dāng)事人將證據(jù)材料郵寄給另一方當(dāng)事人。那我們推想一下,如果當(dāng)事人郵寄的證據(jù)材料與提交給法院的證據(jù)材料不一致怎么辦?所以,證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)以提交給法庭的為準(zhǔn)。任何需要該案證據(jù)材料的人都應(yīng)當(dāng)聯(lián)系法院索取。只有在案證據(jù)才是正式的證據(jù)。所以,直接來(lái)源于當(dāng)事人的材料不夠正式。當(dāng)事人也沒有向其它當(dāng)事人提供證據(jù)的義務(wù),他只有向法院提供證據(jù)證明自己主張的義務(wù)。
但是,這樣的要求成為了中國(guó)司法諸多法院的家常便飯。因此,從一個(gè)細(xì)節(jié)說(shuō)明,中國(guó)司法欠缺精度。
法官甲向廣州中院第一次郵寄起訴材料是2014年8月30日。廣州某區(qū)法院電話通知給予立案是2014年12月23日。這個(gè)訴訟僅立案環(huán)節(jié)便耗時(shí)近4個(gè)月。經(jīng)過(guò)交涉,2014年11月11日,該區(qū)法院已經(jīng)電話通知法官甲不需要再提交被告XX的身份證復(fù)印件。那么,從這個(gè)時(shí)間起算,或者再稍晚一些也罷,到該區(qū)法院通知立案也還耗時(shí)1個(gè)多月的時(shí)間!睹袷略V訟法》規(guī)定,人民法院應(yīng)當(dāng)7日內(nèi)決定是否立案。無(wú)論是總共近4個(gè)月,還是1個(gè)多月均反映出司法機(jī)關(guān)的事務(wù)處理遠(yuǎn)沒有遵守法定期限。這一細(xì)節(jié)又說(shuō)明中國(guó)司法欠缺精度。一個(gè)有精度的司法,它會(huì)精確的遵守屬于自己的法定期限。一個(gè)動(dòng)輒超出法定期限一個(gè)月乃至數(shù)月的司法,當(dāng)然欠缺事務(wù)處理的精度。
(三)法官甲向遼寧省沈陽(yáng)市某區(qū)法院的起訴分析。
2016年4月份,法官甲就律師C的侵權(quán)向沈陽(yáng)市某區(qū)法院提起訴訟。
因沈陽(yáng)中院在官網(wǎng)上對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的受訴法院有明確說(shuō)明。標(biāo)的額10萬(wàn)以下的,由該區(qū)法院受理。像這種準(zhǔn)確告知當(dāng)事人起訴信息的法院并不多。比如著作權(quán)糾紛案件,原則上都是中級(jí)以上人民法院管轄。因此,如果沒有特別說(shuō)明,一般當(dāng)事人在確定地域管轄后,都要向所在地中級(jí)以上人民法院起訴。如果某區(qū)法院可以受理某些著作權(quán)糾紛案件,該區(qū)法院所在的中院應(yīng)當(dāng)在官網(wǎng)上提供準(zhǔn)確的起訴信息。
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